借名行為,是我借用你的名字擁有什么東西或者做什么事情。名實不符是本質,名義上是你的,實際上是我的,局外人搞不清楚。
委托代理行為,是我(委托人)委托你(代理人、受托人)幫我辦一些事情,可以不說出我的名字,也可以說出來。這個很常見,因此在民法典中有“地位”,是有名合同中的“委托代理合同”。
民法典中沒有“借名合同”。如何區(qū)別兩者間兩者呢?
除了上面說的本質-“名實不符”(借名)和“名實相符”(委托代理)以外,重點看“另一方”。
委托合同,一方是“委托人”(主動方、實際利益人),另一方是“受托人”、“代理人”(被動方)。
借名合同,一方是“借入名人”(主動方、實際利益人),另一方是“借出名人”。
兩者的核心區(qū)別就在于那個“另一方”。
委托合同中的另一方,雖然必須在代理權限內做事情,但是,代理人有自己的獨立意志,為了委托人的利益可以審慎斟酌行事。
借名合同中的另一方,如同“行尸走肉”、假人,并沒有獨立意志,也不需要獨立意志,按照借名一方的指令做事就行了,簽字畫押等等,無須思考,更別提什么審慎斟酌;離開了借入名一方,借出名一方啥也不能做也不需要做。
- 所以通俗說,借名合同的另一方是“人頭”。
看清楚本質,專注本質區(qū)別。
- 股權代持協(xié)議,借名買房合同等等,其實都屬于借名合同關系。
為什么要借名?
名正言順,講的是做事要有名分,類似的成語俗語好多,可見大家一般希望用自己的名義,借名是例外(非標、不規(guī)范),一定是有原因的。或者是不愿意拋頭露面、宅家或者隱居,或者見不得光。借名也可以把自己的財產隱藏起來,如果有債務糾紛不容易被發(fā)現(xiàn)。因此,借名就有合法目的和非法目的之分。作為出借方,可以是好心幫忙,也可能成為違法犯罪的同伙。
實踐中,哪些場合多出現(xiàn)借名?
1. 金融領域。
借別人的身份證在銀行開戶或者干脆借用別人的銀行賬戶進行交易。銀行以為是為張三服務,實際上服務對象是李四。很多涉及洗錢和偷漏稅。在金融領域,借名絕大部分是為了規(guī)避監(jiān)管、擾亂金融管理秩序。因此,銀監(jiān)會早就明文禁止和嚴厲打擊金融領域的借名。
2. 資本市場。
公開披露交易信息的證券市場,隨便搜索一下,都可以看到很多借名行為,股權代持很常見。因為資本市場涉及的交易主體和交易行為往往都需要注冊、登記,而且登記信息可以被公開查詢,所以需要隱姓埋名的就要借用別人的名字(身份)來登記。在資本市場,借名就比較復雜,合法的非法的都有,因此,證監(jiān)會并沒有嚴令禁止,而是要求如實披露、必要的還原。
3. 房產市場。
自己沒有購房資格,借用別人名義來買房的,是最近比較常見的。如果不涉及購房資產、規(guī)避政策監(jiān)管,借名買房通常都是合法的。
4. 需要資質、許可的行業(yè)。借用別人的名義(資質)做生意。建筑行業(yè)比較多見。
5. 特殊人群,受到法規(guī)限制不得做好多事情,自己又想做,只有借別人的名義(身份)來掩蓋事實上的權利人(行為人)。
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