作者：梁栩境律師
廣強(qiáng)律師事務(wù)所合伙人律師
金牙大狀走私犯罪辯護(hù)研究中心主任
筆者近年來辦理了多起涉及淘寶代購(gòu)走私的相關(guān)案件，在處理案件過程中筆者發(fā)現(xiàn)，不同類型的角色以及人員在具體行為中罪責(zé)存在不同之處，同時(shí)由于淘寶代購(gòu)所包含的產(chǎn)業(yè)鏈條較為復(fù)雜，其不僅涉及到淘寶店的經(jīng)營(yíng)人員，同時(shí)也包括進(jìn)出口物流環(huán)節(jié)的各個(gè)角色等。因此在處理此類案件時(shí)，筆者會(huì)先行基于案件的特殊性，考慮其關(guān)鍵辯護(hù)方向，同時(shí)結(jié)合當(dāng)事人、單位在其中所從事的相關(guān)業(yè)務(wù)，起到的作用，定位其責(zé)任。然而隨著進(jìn)出口及電商業(yè)務(wù)的更新轉(zhuǎn)變，現(xiàn)階段代購(gòu)除了傳統(tǒng)可能涉及一般貿(mào)易走私犯罪外，還會(huì)因模式不同可能存在如跨境電商走私、水客走私等問題。
以往筆者所處理的淘寶代購(gòu)走私案環(huán)節(jié)相對(duì)單一，一般均是相關(guān)貨物經(jīng)一般貿(mào)易進(jìn)口后在淘寶店鋪進(jìn)行銷售，其具體的涉及走私犯罪環(huán)節(jié)發(fā)生在前段；而現(xiàn)階段筆者所處理的相關(guān)案件，除了包含上述部分外，還存在如淘寶店鋪涉及到進(jìn)口環(huán)節(jié)部分的情況，故更為復(fù)雜?，F(xiàn)筆者根據(jù)以往辦理相關(guān)案件的經(jīng)驗(yàn)，以及近期接受的相關(guān)新案及咨詢情況進(jìn)行分析，簡(jiǎn)述在處理此類案件時(shí)可能面臨的幾個(gè)重點(diǎn)問題。
一、淘寶經(jīng)營(yíng)者可能涉及的走私角色
如前所述筆者提到淘寶的經(jīng)營(yíng)者涉及的環(huán)節(jié)可能較多，具體可能有如下幾個(gè)情況：
首先，走私行為的末端的貨物、物品收購(gòu)者、銷售者。
《刑法》第一百五十五條規(guī)定：“下列行為，以走私罪論處，依照本節(jié)的有關(guān)規(guī)定處罰：（一）直接向走私人非法收購(gòu)國(guó)家禁止進(jìn)口物品的，或者直接向走私人非法收購(gòu)走私進(jìn)口的其他貨物、物品，數(shù)額較大的。”以往淘寶從業(yè)人員若涉及走私犯罪，常見的情形便系在明知相關(guān)貨物源于走私的情況下進(jìn)行收購(gòu)。對(duì)于貨物的收購(gòu)人員而言，若所涉貨物量較大，且并無相關(guān)證據(jù)顯示自身對(duì)走私行為的反對(duì)，則有較大可能構(gòu)成犯罪。
其次，走私行為的末端貨主。
貨主即是進(jìn)出口環(huán)節(jié)的實(shí)際購(gòu)貨人。近年來淘寶經(jīng)營(yíng)者作為貨主除了上述的購(gòu)私人外，一般表現(xiàn)為如下兩種情況：一種表現(xiàn)系跨境電商物品的購(gòu)買者，即通過跨境電商的方式小額或大額購(gòu)入物品，隨后在店鋪中銷售，由于跨境電商運(yùn)營(yíng)模式的前提系個(gè)人自用，因此若以此模式進(jìn)行銷售貨物，本身便存在一定的風(fēng)險(xiǎn)；另一種系繞關(guān)走私的物品終端，即行為人通過與相關(guān)水客團(tuán)伙合作，將物品通過人肉的模式帶進(jìn)境內(nèi)，此類行為常見于涉及奢侈包或手表的走私案件中。
最后，進(jìn)出口環(huán)節(jié)的共謀人員。
對(duì)于淘寶經(jīng)營(yíng)者而言最為嚴(yán)重的情況即是進(jìn)出口環(huán)節(jié)的共謀人員，也就是不僅涉及物品入境后的銷售，同時(shí)也參與貨物進(jìn)口的策劃行為。幾年前廣東珠海有一涉及日韓時(shí)裝的走私犯罪案件，該案中經(jīng)營(yíng)者便系同時(shí)處理貨物購(gòu)買、進(jìn)口、銷售等多方面的環(huán)節(jié)。
在了解上述幾類情況后，筆者隨后將基于淘寶店主的相關(guān)角色、定位，并結(jié)合具體的走私犯罪模式進(jìn)行說明。
二、淘寶經(jīng)營(yíng)者可能涉及的走私模式
走私犯罪的具體模式較多，在于淘寶經(jīng)營(yíng)結(jié)合后所衍生的情形亦較為復(fù)雜，筆者在辦理相關(guān)案件的過程中，先后處理過如一般貿(mào)易、跨境電商、水客等不同方面的情況，而在其中每一類型均有其特殊性，經(jīng)營(yíng)者所處理的業(yè)務(wù)及內(nèi)容各異，所產(chǎn)生的責(zé)任各有不同。
一般貿(mào)易走私案。此類案件即前文提到的淘寶經(jīng)營(yíng)者作為購(gòu)私人而涉嫌犯罪的情況，針對(duì)此類案件筆者認(rèn)為應(yīng)著重考慮經(jīng)營(yíng)者的主觀故意以及所銷售商品的價(jià)格情況。對(duì)于主觀上并不存在走私犯罪的故意，而是在不知情下購(gòu)入走私物品進(jìn)行銷售的情況，應(yīng)與一般走私犯罪進(jìn)行區(qū)分；同時(shí)需分析商品的銷售價(jià)格，若價(jià)格與正常貨物類似，則從行為角度出發(fā)分析可得出行為人并無走私的故意。
跨境電商走私案。此類案件為現(xiàn)階段的較為常見的情況，即行為人將淘寶與跨境電商二者進(jìn)行結(jié)合從而銷售境外商品。在處理相關(guān)案件時(shí)，關(guān)鍵問題不在于商品的銷售而在客戶身份信息，考慮到跨境電商走私案的核心在于使用相關(guān)人員的免稅額度，故案件的核心在于進(jìn)行跨境電商進(jìn)口時(shí)有無提供身份信息以及其使用情況。舉個(gè)例，若經(jīng)營(yíng)者銷售商品但并未要求購(gòu)買者提供身份信息，隨后購(gòu)買者亦未自行申報(bào)，則此時(shí)進(jìn)口的商品可能存在問題，甚至有走私的可能。
水客走私案。如前所述此類案件主要涉及奢侈品，具體的項(xiàng)目包括包以及手表，在辦理案件時(shí)應(yīng)從兩方面進(jìn)行考慮：一是物品購(gòu)買后入境渠道的決策；二是物品入境渠道的安排。筆者所經(jīng)辦的淘寶經(jīng)營(yíng)者案件中，有自行購(gòu)買、聯(lián)系水客團(tuán)伙，亦有只是聯(lián)系入境渠道但并未組織貨源的，因此此類走私案件對(duì)于經(jīng)營(yíng)者而言可能產(chǎn)生的刑罰系最為難以把握的，相關(guān)人員應(yīng)根據(jù)參與程度不同選擇合適自身的辯護(hù)路徑。
三、淘寶經(jīng)營(yíng)者可能關(guān)注的幾個(gè)核心問題
以下三個(gè)問題系筆者辦理此類案件時(shí)常會(huì)考慮的情況，相信亦是所有類似案件均會(huì)關(guān)注的問題。
首先，單位犯罪問題。以數(shù)額特別巨大為例，若個(gè)人犯罪其標(biāo)準(zhǔn)系250萬元，若單位犯罪則會(huì)翻倍為500萬元。故在特定數(shù)額情況下，能夠確認(rèn)單位犯罪的情況，則對(duì)于當(dāng)事人而言其所面臨的刑期可以降為3到10年之間。淘寶經(jīng)營(yíng)者認(rèn)定為單位犯罪的關(guān)鍵，在于其店鋪的注冊(cè)信息，筆者發(fā)現(xiàn)若是成立較晚的淘寶店均會(huì)有相關(guān)單位注冊(cè)信息，故若能夠確定經(jīng)營(yíng)收入歸店鋪并用于店鋪日常經(jīng)營(yíng)，一般能夠認(rèn)定為單位犯罪。
其次，從犯問題。此問題相對(duì)而言更為復(fù)雜，除了需要考慮店鋪的經(jīng)營(yíng)情況，同時(shí)還應(yīng)結(jié)合店鋪實(shí)際控制人與其他環(huán)節(jié)人員分工的問題。在筆者處理的案件中，若并未涉及到進(jìn)出口貿(mào)易的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，如跨境電商中并未盜用他人身份信息或是水客走私中無確定渠道決策的情況，則意味著核心環(huán)節(jié)經(jīng)營(yíng)者未參與，可提出相關(guān)從犯情節(jié)的辯護(hù)意見。同時(shí)從犯問題還要考慮其他方面的因素，如物品價(jià)格，所得利潤(rùn)等。
最后，犯罪數(shù)額問題。淘寶店鋪由于存在相關(guān)交易記錄，故能夠通過數(shù)據(jù)的調(diào)去獲取銷售情況，但應(yīng)注意所銷售的數(shù)據(jù)并不當(dāng)然能夠作為走私犯罪數(shù)額的依據(jù)，具體還應(yīng)排除如下情況。如對(duì)于所銷售的物品并非來源于境外而系境內(nèi)購(gòu)買，此時(shí)則不應(yīng)作為走私數(shù)額納入偷逃稅款中；再如走私項(xiàng)目應(yīng)系由境外購(gòu)買的單據(jù)、走私入境的證據(jù)以及銷售記錄三者統(tǒng)一，才能被確認(rèn)，其中任何一個(gè)環(huán)節(jié)存在問題均系刑事法律上存疑的情形，應(yīng)予在數(shù)額中排除。
以上系筆者認(rèn)為的涉及淘寶店走私案件的相關(guān)問題。
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